Корпоративное право

Корпоративное право сформировалось как специальная отрасль, отклоняющаяся от гражданского права, предназначенная для учёта особенностей деятельности экономических субъектов. Цели корпоративного права многообразны.

Во-первых, корпоративное право стремится к быстроте и простоте. Экономическая эффективность требует упрощённых процедур, более понятных механизмов или облегчения администрирования доказательств. Однако это требование должно сочетаться с желанием защитить наиболее слабые стороны, такие как потребители или работники, что иногда требует определённого формализма в договорных отношениях.

Далее, корпоративное право направлено на обеспечение правовой определённости. Экономические операции не должны быть слишком легко оспариваемы, чтобы не дестабилизировать предприятия. Однако они должны быть достаточно оспариваемы для защиты интересов наиболее слабых сторон, таких как потребители или малые предприятия, которые не обладают реальной переговорной силой и могут столкнуться с навязыванием невыгодных условий.

Наконец, корпоративное право стремится к прозрачности, чтобы снизить риск и неопределённость, вызванные информационной асимметрией. Однако эта прозрачность должна сочетаться с сохранением коммерческой тайны, необходимой для защиты интересов предприятия от конкурентов.

Точные границы корпоративного права размыты, поскольку понятие, ранее неразрывно связанное с коммерческим правом, значительно его превзошло. Корпоративное право, тем не менее, можно разделить на несколько отраслей права, некоторые из которых находятся на стыке с другими юридическими дисциплинами (гражданское право, социальное право, уголовное право, налоговое право, публичное право и др.).

Коммерческое право — это совокупность правовых норм, относящихся к коммерсантам^[5] и коммерческим сделкам^[6]. Хотя коммерческое право прежде всего корпоративное, сосредоточенное на фигуре коммерсанта, оно также может применяться к лицам, не являющимся коммерсантами, если они совершают отдельные коммерческие сделки.

Коммерческое право предусматривает множество специальных правил, противопоставляемых гражданскому праву и предназначенных для учёта особенностей торговли и промышленности. В частности, коммерческое право охватывает:

• Статус коммерсанта: профессиональный статус (обязанность регистрации, ведения бухгалтерии и др.)^[7]; семейный (статус супруга, участвующего в коммерческой деятельности, влияние на брачный режим)^[8]; имущественный (разделение личного и профессионального имущества, несеквестируемость жилья)^[9].
• Коммерческие сделки: типология; правовой режим.
• Коммерческие общества^[10]: создание и приобретение правосубъектности; управление и функционирование органов; операции с уставным капиталом, слияния и поглощения, реструктуризация; отчуждение долей; ликвидация.
• Имущество, используемое для коммерческой деятельности: торговое предприятие^[11] (эксплуатация, отчуждение); коммерческая аренда^[12].
• Урегулирование споров между коммерсантами: внесудебное урегулирование (арбитраж, альтернативные способы разрешения споров) или судебное (торговая юстиция)^[13].

Ряд правил, изначально предназначенных для коммерсантов, был распространён на другие профессии (ремесленники, свободные профессии, фермеры). Таким образом, статус коммерсанта утратил свою специфику, а некоторые области, исторически относящиеся к коммерческому праву, стали самостоятельными. Это касается, в частности, антимонопольного права^[14] и права предприятий в затруднительном положении^[15], которые теперь охватывают все предприятия, а не только коммерческие.

Корпоративное право — это совокупность норм, регулирующих создание, деятельность и ликвидацию компаний и экономических объединений.

Компания — это одновременно договор и юридическое лицо. Это договор, по которому два или более лица (участники) соглашаются внести в общее дело имущество или труд с целью раздела прибыли или получения экономии^[16]. Компания, при условии регистрации, приобретает правосубъектность^[17]. Как любое лицо, компания обладает имуществом, может заключать договоры и нести гражданскую или уголовную ответственность.

Компания — альтернатива индивидуальному предпринимательству, при котором профессионал использует свою собственную правосубъектность. Компания, обладая собственной правосубъектностью, позволяет организовать имущество предприятия и ограничить предпринимательский риск. Эти преимущества делают компанию доминирующей формой предприятия в деловом мире.

Компания может быть гражданской или коммерческой. Хотя каждая форма компании подчиняется особым правилам, все они регулируются общими принципами, касающимися их создания, функционирования, преобразования и ликвидации.

Антимонопольное право — это совокупность норм, направленных на обеспечение свободы, эффективности и добросовестности конкуренции между экономическими операторами на рынке. Эта отрасль права наиболее тесно связана с экономическим анализом и преследует две иногда совпадающие, иногда противоположные цели: защиту самой конкуренции и защиту конкурентов.

Первая цель — обеспечить эффективность конкуренции на рынке, борясь с рыночными структурами (монополия, олигополия) и контролируя использование доминирующими компаниями своей рыночной власти, чтобы воспользоваться её преимуществами (снижение цен, повышение качества, инновации и т. д.). В этом контексте антимонопольное право контролирует экономическую концентрацию компаний^[18] и покупательную способность^[19]. Кроме того, оно пресекает антиконкурентные практики^[20], в первую очередь картели, злоупотребление доминирующим положением и злоупотребление экономической зависимостью.

Вторая цель — моральное регулирование отношений между компаниями, установление добросовестности и прозрачности, а также выравнивание структурно неравных отношений. Злоупотребления компаниями своей свободой предпринимательства или договорной свободой могут повлечь их гражданскую ответственность за недобросовестную конкуренцию^[21]. Кроме того, коммерческие переговоры подлежат усиленному регулированию из-за возможных злоупотреблений в неравных отношениях. Таким образом, антимонопольное право требует определённого формализма для прозрачности (составление общих условий, сводных соглашений, сроков оплаты и т. д.)^[22] и пресекает недобросовестные коммерческие практики между компаниями (резкое прекращение деловых отношений, значительный дисбаланс, необоснованные преимущества и др.)^[23].

Право дистрибуции включает совокупность норм, регулирующих договоры, сети и операции дистрибуции. Дистрибуция находится на стыке между производством и потреблением: это процесс доставки товаров или услуг и предоставления их потребителю.

Дистрибуция может осуществляться различными способами:

• непосредственно производителем, который поручает распространение своим работникам (на общих основаниях или по статусу торгового представителя)^[24] или управляющему филиалом^[25];
• через гражданского посредника (доверенное лицо^[26], коммерческий агент^[27]) или коммерсанта (комиссионер^[28], брокер^[29]), который связывает производителя с потенциальными покупателями и, в зависимости от способа дистрибуции, может заключать договоры от своего имени;
• через розничных продавцов, в дистрибьюторской сети или вне её. Сетевая перепродажа — наиболее развитый способ дистрибуции и может принимать различные формы, включая селективную дистрибуцию, эксклюзивную дистрибуцию и франшизу.

Право дистрибуции тесно связано с антимонопольным правом. С одной стороны, дистрибьюторские сети могут содержать вертикальные ограничения конкуренции, закрывая конкурентам источники поставок или рынки сбыта. С другой стороны, соотношение сил в секторе крупной розничной торговли часто крайне неравно, а покупательная способность дистрибьюторов может приводить к недобросовестным или злоупотребляющим коммерческим практикам.

Потребительское право — это совокупность норм, направленных на защиту прав и интересов потребителей при взаимодействии с профессионалами с целью приобретения товаров или услуг. Возникшее в период тридцати славных лет с появлением общества потребления, оно устанавливает правила для обеспечения справедливости и прозрачности в сделках между профессионалами и потребителями.

Потребительское право действует преимущественно превентивно, в отличие от гражданского права, которое ориентировано на последующее устранение последствий, что оказалось недостаточным при массовом потреблении. К основным положениям относятся:

• Усиление обязанности по информированию профессионала^[30] и облегчение права на отказ и размышление.
• Регулирование^[31] и запрет^[32] ряда коммерческих практик, признанных опасными, злоупотребляющими или недобросовестными по отношению к потребителю.
• Запрет злоупотребительных условий^[33] в потребительских договорах, часто договоров присоединения.
• Обязанность профессионала по обеспечению безопасности и соответствия требованиям, касающимся безопасности и здоровья лиц, честности коммерческих сделок и защиты потребителей^[34].
• Обязанность профессионала по соблюдению условий договора^[35], в дополнение к гарантиям, предусмотренным общим правом купли-продажи (гарантия от выселения^[36], гарантия от скрытых недостатков^[37]).

Потребительское право также предусматривает ряд процедур, облегчающих разрешение потребительских споров. В частности, потребительские ассоциации, если они аккредитованы, могут обращаться в суд в интересах всех потребителей или определённой группы^[38]. Также предусмотрена процедура упрощённой медиации^[39]. Кроме того, потребительское право регулирует процедуру разрешения ситуаций сверхзадолженности^[40].

Право интеллектуальной собственности — это совокупность норм, касающихся защиты творений человеческого разума. Оно направлено на предоставление создателям монополии на использование их творений, чтобы стимулировать креативность, инновации, научные исследования и разработки. В этом смысле интеллектуальная собственность — инструмент регулирования рынка. Нарушение монополии, защищённой правом интеллектуальной собственности, преследуется по иску о контрафакции, который может быть гражданским или уголовным.

Интеллектуальная собственность делится на две основные категории:

• Авторское и смежные права^[41], которые защищают оригинальные произведения в литературе, искусстве и науке, включая литературные, музыкальные, художественные, кинематографические, фотографические, архитектурные, программные произведения. Классическим примером является авторское право^[42], хотя существуют и смежные права^[43];
• Промышленная собственность^[44], которая защищает технические или эстетические инновации в промышленности, а также некоторые отличительные знаки предприятий. Промышленная собственность включает прежде всего патенты^[45], товарные знаки^[46], промышленные образцы и модели^[47]. Она является альтернативой защите инноваций с помощью коммерческой тайны или иска о недобросовестной конкуренции.

Традиционно авторское право сближается с гражданским правом, а промышленная собственность — с корпоративным правом, но в настоящее время это различие размыто. Авторские права на музыкальные, кинематографические или литературные произведения приобретают всё большее финансовое значение для компаний в соответствующих отраслях.

Право интеллектуальной собственности связано с антимонопольным правом. С одной стороны, оно предоставляет монополии, противоречащие принципу свободной конкуренции. С другой стороны, одной из целей антимонопольного права является стимулирование инноваций, и в этом смысле интеллектуальная собственность служит дополнением и сильнейшим стимулом.

Банковское и финансовое право — это совокупность норм, регулирующих услуги, предоставляемые участниками банковской и финансовой сферы, операции по финансированию предприятий и частных лиц, а также функционирование денежной и финансовой системы. Особое внимание уделяется:

• выпуску, использованию и передаче денег, наличных или безналичных^[48];
• банковским операциям (кредит, платёжные услуги, приём средств от населения) и другим операциям (небанковские платёжные услуги, выпуск и управление электронной валютой, сопутствующие услуги) кредитных организаций или аналогичных учреждений^[49];
• функционированию финансовых инструментов (долговые ценные бумаги^[50], долевые ценные бумаги^[51]), финансовых рынков (в частности, фондовая биржа)^[52] и услуг, предоставляемых профессионалами финансового рынка (инвестиционные услуги, сопутствующие услуги)^[53].

Банковский и финансовый сектор является регулируемым. Учреждения, желающие осуществлять банковскую или финансовую деятельность, должны получить разрешение от органов регулирования (AMF, ACPR, ЕЦБ), которые также осуществляют надзор^[54]. Цели регулирования двойственны: обеспечение финансовой стабильности рынков для предотвращения экономических кризисов и регулирование банковской дистрибуции для защиты потребителей от возможных злоупотреблений или непрозрачности кредитных учреждений, как при открытии банковского счёта, так и при получении кредита^[55].

Страховое право регулирует отношения между сторонами страховых договоров. Его основная цель — определить права и обязанности страховщиков, застрахованных лиц и выгодоприобретателей в случае страхового случая^[56]. Страховое право направлено на обеспечение баланса между защитой интересов застрахованных и устойчивостью страхового сектора.

Страховое право может охватывать широкий спектр страховых продуктов, таких как страхование жизни, автострахование, страхование жилья, страхование от телесных повреждений и др. Каждый вид страхования может иметь свои особенности в зависимости от покрываемых рисков, но существует ряд общих правил для всех страховых договоров^[57].

Право предприятий в затруднительном положении, также называемое правом коллективных процедур, — это совокупность норм, позволяющих выявлять, предотвращать и разрешать экономические трудности коммерческих, профессиональных, ремесленных или сельскохозяйственных предприятий. Его цель — сохранение предприятия, продолжение деятельности и сохранение рабочих мест.

Право предприятий в затруднительном положении должно применяться как можно раньше, до того как ситуация станет необратимой. Поэтому оно предусматривает ряд превентивных процедур: вмешательство председателя суда, ad hoc мандат, процедура примирения^[58].

Если предприятие уже испытывает серьёзные трудности, право коллективных процедур предусматривает восстановительные процедуры: процедура сохранения^[59] и судебное восстановление^[60], в зависимости от того, находится ли предприятие в состоянии прекращения платежей. Цель этих процедур — поставить предприятие под защиту суда, подчиняя кредиторов коллективной дисциплине. Открывается период наблюдения, в течение которого деятельность предприятия изменяется: оно управляется совместно с судебным администратором; его пассив замораживается; текущие договоры контролируются; имущество оценивается и, если оно было выведено мошеннически или неправомерно, восстанавливается через оспаривание подозрительных сделок. По окончании этого периода, если предприятие жизнеспособно, разрабатывается план по продолжению деятельности и постепенному погашению долгов. Если же предприятие не жизнеспособно, право коллективных процедур предусматривает его ликвидацию^[61].

Кроме того, предприятие, обратившееся в суд слишком поздно, уже прекратившее деятельность, будет сразу ликвидировано, без возможности воспользоваться процедурами сохранения или восстановления. Цель права коллективных процедур — обеспечить продолжение деятельности, а не «воскрешать» предприятие, если надежды уже нет.

Транспортное право — это совокупность норм, регулирующих договоры перевозки лиц и грузов. Оно определяет права и обязанности перевозчиков и пассажиров или отправителей, а также степень ответственности перевозчика в случае ущерба, потери или аварии во время перевозки.

Хотя все договоры перевозки подчиняются общим правилам, существуют специальные нормы в зависимости от объекта перевозки (люди или грузы) или используемого вида транспорта (сухопутный транспорт, воздушное судно, судно, поезд, а также трубопровод, канализация или трубопровод для газа, воды, нефти и электричества).

Перевозка грузов — ключевое звено логистической цепи для предприятий. В этом смысле транспорт необходим для производства и дистрибуции. С глобализацией перевозка грузов приобрела важное международное значение.

Трудовое право — это совокупность норм на стыке корпоративного и социального права, регулирующих индивидуальные и коллективные трудовые отношения между работодателем и работником^[62]. Наёмный труд, в отличие от самостоятельного, характеризуется наличием отношения подчинённости, предоставляющего работодателю право руководства, контроля и дисциплинарного воздействия.

Трудовое право направлено на баланс между защитой интересов работника, часто находящегося в более слабой позиции, и интересами предприятия. Оно устанавливает правила, регулирующие заключение, исполнение и расторжение трудового договора (права и обязанности сторон, оплата труда, рабочее время, безопасность и гигиена и др.)^[63]. Оно защищает некоторые коллективные права работников (право на забастовку, участие в управлении предприятием, свобода объединения и др.) и организует коллективные формы выражения (представительство, коллективные переговоры)^[64].

Трудовое право в основном рассматривается как отрасль социального права. Однако оно также является частью корпоративного права, поскольку нормы трудового права имеют важное значение для внутренней организации предприятий. Кроме того, защита работников — проявление экономического публичного порядка и элемент регулирования рынка труда.

Налоговое право для бизнеса, или налоговое право предприятий, — это совокупность норм на стыке корпоративного и налогового права, регулирующих налогообложение деятельности и структуры предприятий.

Налогообложение бизнеса охватывает, в частности, налог на добавленную стоимость (НДС), налог на прибыль организаций (IS), налог на промышленную и коммерческую прибыль (BIC), налог на недвижимость (IFI), экономический территориальный взнос, налог на имущество, пошлины или сборы при реструктуризации. Также рассматриваются процедуры взыскания налогов и полномочия налоговой администрации.

Налоговое право для бизнеса может играть роль на всех этапах жизни компании. Это важный фактор при принятии решений, и компании иногда стремятся минимизировать налоги с помощью налоговой оптимизации или даже налогового мошенничества.

Публичное право для бизнеса, или публичное экономическое право, — это совокупность норм на стыке корпоративного и публичного права, регулирующих вмешательство государства и государственных органов в экономику. Государство может выступать в трёх ролях: как экономический оператор, как регулятор и как клиент.

В качестве экономического оператора государство действует на рынке, предлагая товары и услуги, обычно для устранения рыночных недостатков или на более выгодных для потребителей условиях. Такая деятельность, связанная с обеспечением публичных промышленных и коммерческих услуг (SPIC), осуществляется в основном через создание государственных предприятий и государственное акционерное участие. Поскольку они выполняют задачи общественного интереса, государственные предприятия иногда выводятся из-под действия свободной конкуренции, получая монополию или определённые привилегии.

В качестве регулятора государство обеспечивает, чтобы экономические операторы не нарушали общественные интересы. Для обеспечения нейтральности регулирование часто передаётся независимым административным органам. Существует как общее регулирование (обеспечение эффективной конкуренции и свободного доступа на рынок с помощью Антимонопольного органа), так и отраслевое регулирование (например, телекоммуникации, аудиовизуальные средства, энергетика, банковское дело и финансы, здравоохранение, экология, питание).

В качестве клиента речь идёт о закупках государства на рынке товаров и услуг — государственные закупки. Для выполнения своих функций государство приобретает оборудование и материалы, а также может привлекать профессионалов. Основные договоры государственных закупок — это государственные контракты и концессии (на услуги или работы).

Уголовное право для бизнеса — это совокупность норм на стыке корпоративного и уголовного права, регулирующих преступления в деловой сфере и их пресечение государством. Это отрасль корпоративного права, пересекающаяся со всеми остальными, поскольку каждая из них обычно содержит уголовные положения для наказания наиболее серьёзных нарушений.

Иногда обозначается как «преступность белых воротничков», преступления в сфере корпоративного права весьма разнообразны. Некоторые из них общие, то есть применяются к предприятиям, но не предназначены исключительно для них (нарушение профессиональной тайны, кража, мошенничество, злоупотребление доверием, подделка, укрывательство, отмывание денег и др.). Однако уголовное право также предусматривает специальные преступления для экономической деятельности (злоупотребление корпоративными активами, инсайдерская торговля, банкротство, обманные коммерческие практики, ростовщичество, контрафакция и др.).

В последние десятилетия наблюдается тенденция к депенализации корпоративного права ради экономической эффективности. Всё чаще уголовные санкции заменяются гражданскими, административными или дисциплинарными. Например, уголовное право конкуренции практически исчезло, уступив место крупным административным штрафам, налагаемым Антимонопольным органом. Аналогичная тенденция наблюдается в банковском праве, где отменено уголовное наказание за ростовщичество между профессионалами.