Офшорный траст

Официальная статистика по трастам затруднительна для получения, поскольку в большинстве офшорных юрисдикций (и в большинстве оншорных юрисдикций) трасты не подлежат обязательной регистрации; однако считается, что наиболее распространённое использование офшорных трастов связано с налоговым и финансовым планированием состоятельных лиц и их семей. Например, основатель Wonga.com Эрол Дамелин владеет своими акциями через Castle Bridge Ventures, траст, зарегистрированный на Британских Виргинских островах^[1]. Семья Энтовенов, стоящая за сетью ресторанов Nando's, по сообщениям, использует трасты на Нормандских островах в рамках своего финансового планирования^[2]. Другими пользователями офшорных трастов являются Сэр Кен Моррисон, британский магнат супермаркетов, семья Ротермир, владеющая группой Daily Mail, и покойный Брюс Гингелл, основатель TV-am^[3].

Однако офшорные трасты имеют и другие применения:

• Офшорные трасты иногда учреждаются как паевой инвестиционный траст для функционирования в качестве паевого фонда.
• Офшорные трасты часто используются как часть сиротской структуры в сделках на рынках капитала или в торговом финансировании.
• Паннациональные неправительственные организации иногда учреждаются как офшорные трасты. Например, Международный совет по крикету зарегистрирован на Британских Виргинских островах.

Ниже приведены наиболее распространённые виды трастов:

Отзывный офшорный траст — это траст, который может быть ликвидирован или изменён учредителем в соответствии с условиями, изложенными в трастовом договоре.

Безотзывный офшорный траст не может быть изменён или ликвидирован учредителем.

Дискреционный офшорный траст предоставляет доверительному управляющему право самостоятельно определять распределение прибыли между различными классами бенефициаров.

В фиксированном трасте распределение дохода между бенефициарами фиксировано и не может быть изменено доверительным управляющим.

Гибридный траст сочетает элементы дискреционного и фиксированного траста.

• Конфиденциальность и анонимность: Несмотря на то, что офшорный траст официально регистрируется государством, стороны траста, активы и условия траста не отражаются в реестре.
• Освобождение от налогообложения: Активы, переданные в офшорный траст (в офшорной зоне, освобождённой от налогов), не облагаются налогом ни при передаче в траст, ни при передаче или перераспределении бенефициарам. Однако страны резидентства учредителей могут вводить собственные налоги на доходы трастов^[4][5].
• Возможность передачи активов в короткие сроки и без высоких затрат: Передача имущества, унаследованного через офшорный траст, не требует одобрения судьи или высоких расходов на юриста.
• Защита активов: Траст защищает активы от принудительной передачи по наследству, от изъятия при разводе и банкротстве.
• Накопление капитала: Траст может владеть коммерческими предприятиями, открывать банковские счета, участвовать в международных инвестиционных проектах, а его доходы будут аккумулироваться в одной из офшорных зон, освобождённых от налогов.
• Надёжность: Капитал будет защищён от финансово, политически и экономически нестабильного мира.
• Универсальность: В траст можно передать любые активы — денежные средства, недвижимость, бизнес, акции, права на интеллектуальную собственность и др.

Трасты в целом подпадают под действие правила против вечных трастов, которое на практике ограничивает срок, в течение которого всё имущество траста должно быть распределено. Из-за ограничений этого правила ряд трастов был признан недействительными в гипотетических ситуациях из-за возможного нарушения правила (например, плодородная восьмидесятилетняя женщина).

Большинство офшорных юрисдикций с развитым трастовым законодательством изменили свои законы о вечности, чтобы позволить учредителю выбирать длительные фиксированные периоды, избегая необходимости использования «королевских жизней». Многие также приняли законы «подождём и увидим», согласно которым трасты, которые потенциально могут нарушить правило против вечных трастов, больше не признаются автоматически недействительными, а остаются действительными до тех пор, пока не будет нарушен период вечности.

В Джерси правило против вечных трастов было полностью отменено. То же самое произошло и в ряде штатов США.

Трасты в целом подпадают под действие правила из дела Bartlett v Barclays Bank, согласно которому, если имущество траста включает акции компании, доверительные управляющие обязаны принимать активное участие в делах компании. Это правило подвергалось критике, но остаётся частью трастового права во многих странах общего права.

Ряд офшорных юрисдикций (в частности, Каймановы острова с трастами STAR и Британские Виргинские острова с трастами VISTA) создали специальные формы трастов, которые могут быть учреждены без возложения на доверительных управляющих обязанности вмешиваться в управление компанией.

Парадоксально, но эти специализированные формы трастов используются относительно редко по сравнению с их изначальным назначением. Трасты STAR чаще применяются хедж-фондами при создании паевых фондов в форме паевых трастов (когда управляющие фондами хотят устранить обязанность посещать собрания компаний, в ценные бумаги которых они инвестируют), а трасты VISTA часто используются как часть сиротских структур при выпуске облигаций, когда доверительные управляющие хотят устранить необходимость контроля за эмитентом.

Критики в оншорных юрисдикциях утверждают, что эти специализированные трасты содержат положения, настолько подрывающие суть траста, что они не должны признаваться в оншорных юрисдикциях, но, несмотря на мнение налоговых органов и регуляторов, маловероятно, что суды оншорных юрисдикций отступят от Гаагской конвенции о праве, применимом к трастам, и их признании.

Некоторые юрисдикции (в частности, Острова Кука, а также Багамские Острова, где существует разновидность траста для защиты активов) предоставляют специальные трасты, называемые трастами для защиты активов. Хотя все трасты имеют элемент защиты активов, некоторые юрисдикции приняли законы, затрудняющие кредиторам предъявление требований к трасту (например, установив особенно короткие сроки исковой давности). На практике эффективность таких трастов ограничена, поскольку законы о банкротстве и/или разводе в стране проживания учредителя обычно позволяют аннулировать передачи в траст, и большинство юрисдикций (включая офшорные) аннулируют сделки, совершённые с целью обмана кредиторов.

В большинстве традиционных юрисдикций доверительным управляющим разрешено осуществлять только очень консервативные финансовые инвестиции. В большинстве офшорных юрисдикций доверительным управляющим предоставляется гибкость и разрешается (или учредитель может указать в трастовом документе, что это разрешено) более широкий спектр инвестиций, включая более рискованные вложения, такие как деривативы и фьючерсы, а также специфические инвестиции, например, вложения в небольшие частные компании в любой стране мира.

Хотя в большинстве юрисдикций общего права трасты должны учреждаться либо в интересах лиц, либо для благотворительных целей, многие офшорные юрисдикции также изменили своё законодательство, чтобы разрешить учреждение трастов для неблаготворительных целей. Для таких трастов требуется назначение «протектора», который может обеспечивать исполнение условий траста, однако остаются вопросы о том, кто должен считаться выгодоприобретателем траста для целей налогообложения до распределения средств.

Пока ни одна офшорная юрисдикция, по-видимому, не предприняла серьёзных попыток расширить гибкость дискреционных трастов в отношении определённости круга лиц, как это было сформулировано в деле McPhail v Doulton. Возможно, это связано с тем, что правила общего права теперь считаются достаточно гибкими, чтобы не требовать дальнейшего расширения для привлечения трастового бизнеса.

Многие офшорные юрисдикции также приняли законы, отменяющие некоторые анахроничные нормы общего права, которые иногда затрудняют трастовое планирование. К ним относятся:

• Правило из дела Howe против графа Дартмута
• Правило из дела Maloney против Alveranga
• Правило из дела Re Atkinson