АссистентНовый вопросИсторияОбласти знаний
Партнёрские проектыСпецпроектыСтать автором
Сменить язык
О РУВИКИ

Ограниченное партнёрство

Ограниченное партнёрство (ОП) — вид товарищества, в котором существуют полные товарищи, имеющие право управлять бизнесом, и ограниченные товарищи, не имеющие права управления, но несущие только ограниченную ответственность по его долгам[1]. Отличается от товарищества с ограниченной ответственностью, в котором все участники имеют ограниченную ответственность. Полные товарищи (ПТ) во всех основных аспектах находятся в том же правовом положении, что и участники обычного товарищества: они осуществляют управление, имеют право пользоваться имуществом товарищества, делят прибыль фирмы в заранее определённых долях и несут солидарную ответственность по долгам товарищества. Как и в общем товариществе, ПТ обладают фактическими полномочиями, выступая агентами фирмы, заключать договоры с третьими лицами в рамках обычной деятельности товарищества, а «действие полного товарища, которое явно не связано с осуществлением обычной деятельности ограниченного партнёрства или деятельности такого рода, связывает ограниченное партнёрство только в том случае, если это действие было фактически одобрено всеми остальными участниками» (то есть, если полный товарищ совершает действие вне обычной деятельности ограниченного партнёрства, оно будет юридически обязательным только при согласии всех остальных участников)[2].

Ограниченная ответственность

Как и акционеры в корпорации, ограниченные товарищи имеют ограниченную ответственность. Это означает, что ограниченные товарищи не имеют управленческих полномочий и, если только они не берут на себя обязательства по отдельному договору, например, в качестве гаранта, не несут ответственности по долгам товарищества. Ограниченное партнёрство обеспечивает ограниченным товарищам доход на их инвестиции (аналогично дивиденду), характер и размер которого обычно определяются в договоре товарищества. Таким образом, полные товарищи несут больший экономический риск, чем ограниченные, и в случае финансовых потерь ПТ отвечают лично.

Ограниченные товарищи подлежат тем же доктринам «пробивания корпоративной вуали», что и акционеры корпораций. Однако пробить вуаль ограниченного партнёрства сложнее, поскольку в таких структурах меньше формальных требований. Пока товарищество и его участники не смешивают средства, пробить вуаль будет затруднительно[3]. В некоторых юрисдикциях (например, в Великобритании) ограниченная ответственность ограниченных товарищей зависит от их неучастия в управлении.

Доли в товариществе (включая доли ограниченных товарищей) защищены с помощью механизма обращения взыскания на долю. Такой механизм ограничивает кредитора-должника-товарища или участника только правом на получение распределяемых средств, не предоставляя ему права голоса или управления.

При создании товарищества или изменении его состава ограниченные партнёрства, как правило, обязаны подавать документы в соответствующий государственный регистрационный орган. Ограниченные товарищи должны явно указывать свой статус при взаимодействии с другими лицами, чтобы те знали, что лицо, с которым они ведут переговоры, несёт ограниченную ответственность. Обычно в документации и электронных материалах фирмы указывается правовая форма организации и отдельный список полных и ограниченных товарищей. Таким образом, в отличие от ПТ, ограниченные товарищи не обладают изначальными агентскими полномочиями связывать фирму, если только они не были впоследствии представлены как агенты (и тем самым не создали агентские отношения по принципу эстоппеля), либо действия фирмы не создали видимые полномочия.

История

Societates publicanorum, возникшие в Риме в III веке до н. э., возможно, были самой ранней формой ограниченного партнёрства. В период расцвета Римской империи они были примерно эквивалентны современным корпорациям. Некоторые из них имели множество инвесторов, а доли могли свободно обращаться. Однако требовалось наличие хотя бы одного (а часто и нескольких) участника с неограниченной ответственностью[4]. Очень похожая форма товарищества существовала в Аравии во времена возникновения ислама (ок. 700CE) и была закреплена в исламском праве как кирад.

Развитие в ранней современной Европе

В средневековой Италии в X веке появилась форма организации бизнеса под названием комменда, обычно применявшаяся для финансирования морской торговли. В комменде путешествующий торговец имел ограниченную ответственность и не отвечал за убытки, если не нарушал условия договора. В отличие от него, его инвестиционные партнёры на суше несли неограниченную ответственность и подвергались риску. Комменда не была распространённой формой для долгосрочного бизнеса, так как большинство таких предприятий обеспечивались активами их индивидуальных владельцев[5]. Как институт, комменда очень похожа на кирад[6].

В Монгольской империи договорные черты монгольского орток-товарищества были схожи с кирадом и коммендой, но монгольские инвесторы не были ограничены использованием только неотчеканенных драгоценных металлов и товаров для инвестиций и осуществляли также денежное кредитование[7]. Кроме того, монгольская элита заключала торговые партнёрства с купцами из итальянских городов, включая семью Марко Поло[8].

Ордонанс Кольбера (1673) и Кодекс Наполеона (1807) закрепили концепцию ограниченного партнёрства в европейском праве. В США ограниченные партнёрства стали широко доступны в начале XIX века, хотя ряд юридических ограничений делал их непопулярными для бизнеса. В Великобритании первый закон об ограниченных партнёрствах был принят в 1907 году[9].

В разных странах

Дания

Kommanditselskab (сокращённо K/S) — датский эквивалент ограниченного партнёрства. Владельцы делятся на полных товарищей (komplementarer по-датски) и ограниченных товарищей (kommanditister по-датски). Часто единственным полным товарищем K/S выступает Anpartsselskab с минимальным капиталом, что ограничивает ответственность K/S капиталом Anpartsselskab.

Германия

Kommanditgesellschaft auf Aktien — сокращённо KGaA — это немецкое корпоративное обозначение, означающее «товарищество, ограниченное акциями», форма организации, примерно эквивалентная мастер-партнёрству с ограниченной ответственностью. Kommanditgesellschaft auf Aktien имеет два типа участников. В составе должен быть хотя бы один участник с неограниченной ответственностью (Komplementär). В этом смысле это частная компания. Komplementär может быть физическим лицом или юридическим лицом. Если Komplementär — это компания с ограниченной ответственностью, то тип компании указывается как UG (haftungsbeschränkt) & Co. KGaA, GmbH & Co. KGaA, AG & Co. KGaA или SE & Co. KGaA[10]. С учётом принципов европейской свободы учреждения возможно, что компании, созданные по иностранному праву, могут быть Komplementär KGaA, формируя компании типа Limited & Co. KGaA.

Вклад участников с ограниченной ответственностью (Kommanditisten) составляет акционерный капитал компании (Grundkapital) и делится на акции. В этом аспекте KGaA сопоставима с немецкой Aktiengesellschaft.

Вклад всех участников составляет общий капитал компании (Gesamtkapital). KGaA — традиционная форма очень крупных семейных компаний (частично публичных) в Германии; известные примеры — Henkel, фармацевтическая компания Merck и медиахолдинг Bertelsmann[11]. В случае Merck, помимо семьи-владельца, члены исполнительного совета также несут полную и личную ответственность по обязательствам компании (включая период после выхода). Также футбольный клуб Боруссия Дортмунд использует такую структуру (как Borussia Dortmund GmbH & Co KGaA) для своей профессиональной команды в рамках соблюдения «правила 50+1».

Гонконг

В Гонконге существуют две формы ограниченных партнёрств: ограниченные партнёрства, регулируемые Limited Partnership Ordinance, и фонды ограниченного партнёрства (LPF), регулируемые Securities and Futures Ordinance. Ни ограниченные партнёрства, ни LPF не являются отдельными юридическими лицами. Это просто объединения лиц, некоторые из которых пользуются ограниченной ответственностью при соблюдении установленных законом требований. Как и во многих других юрисдикциях, участники с такой ограниченной ответственностью называются ограниченными товарищами, и их ответственность ограничена при условии, что они не принимают активного участия в управлении[12].

LPF были введены в 2020 году и предназначены для создания внутреннего гонконгского инструмента для фондов прямых инвестиций[13].

Япония

Японское право исторически предусматривало две формы бизнеса, схожие с ограниченным партнёрством:

  • Goshi gaisha — форма закрытой корпорации (mochibun kaisha) с неограниченной ответственностью некоторых акционеров
  • Tokumei kumiai (букв. «анонимные товарищества») — форма, при которой неуправляющие участники несут ограниченную ответственность, пока сохраняют анонимность

В 1999 году Парламент Японии принял закон, разрешающий создание «ограниченных партнёрств для инвестиций». Они очень похожи на англо-американские ограниченные партнёрства, поскольку используют большинство положений закона об общем товариществе, но предусматривают ограниченную ответственность для некоторых участников. Прибыль инвестиционного ограниченного партнёрства распределяется между всеми участниками пропорционально их доле. Для целей налогообложения прибыль и убытки проходят только к полным товарищам, пока у партнёрства отрицательный капитал (то есть обязательства превышают активы); однако при положительном капитале прибыль и убытки делятся поровну.

Новая Зеландия

В Новой Зеландии ограниченные партнёрства — это форма товарищества, включающая полных товарищей (несущих ответственность по всем долгам и обязательствам) и ограниченных товарищей (отвечающих в пределах своего вклада). Закон об ограниченных партнёрствах 2008 года заменил специальные партнёрства, существовавшие по части 2 Закона о товариществах 1908 года. Специальные партнёрства считаются устаревшими, так как не обеспечивают структуру, предпочитаемую иностранными венчурными инвесторами.

Особенности ограниченных партнёрств включают:

  • перечень видов деятельности, в которых ограниченные товарищи могут участвовать, не принимая участия в управлении (деятельность в «безопасной гавани»)
  • бессрочное существование при необходимости
  • отдельная правосубъектность
  • налоговый режим для ограниченных партнёрств.

Реестры ограниченных партнёрств и зарубежных ограниченных партнёрств ведутся Регистрационной службой компаний Новой Зеландии. Регистрация, поддержание и ежегодная отчетность осуществляются вручную.

Великобритания

В Великобритании ограниченные партнёрства регулируются Законом об ограниченных партнёрствах 1907 года и, в части, не урегулированной этим законом, Законом о товариществах 1890 года. Департамент по делам, предпринимательству и регуляторной реформе (ныне Департамент по делам и торговле) в 2008 году проводил консультации по предложениям о модификации и объединении двух законов[14], но предложения не были реализованы.

Шотландское право о товариществах (включая ограниченные партнёрства) отличается от английского права. По шотландскому праву товарищества являются отдельными юридическими лицами, отличными от участников[15]. Однако иски могут быть предъявлены к участникам поимённо[15], полные товарищи по-прежнему несут «сквозную» ответственность, а участники по-прежнему несут солидарную ответственность (ограниченные — только в пределах своего вклада). Ведутся дискуссии о том, следует ли сделать ограниченные партнёрства, действующие по английскому праву, отдельными юридическими лицами, как по шотландскому праву и по аналогии с товариществами с ограниченной ответственностью. Доклад Правовой комиссии по праву о товариществах LC283 предлагал оставить создание отдельной правосубъектности на усмотрение участников при учреждении товарищества. Существовали опасения, что автоматическое предоставление правосубъектности ограничит возможность торговли в некоторых европейских странах и приведёт к иному налоговому режиму, чем ожидалось.

Ограниченные партнёрства частных фондов

Legislative Reform (Private Fund Limited Partnerships) Order 2017 (SI 2017/514) предусматривает возможность регистрации ограниченного партнёрства как «Ограниченное партнёрство частного фонда» (PFLP), что доступно для коллективных инвестиционных схем, учреждённых на основании письменного соглашения[16]. Этот акт смягчил правила для частных фондовых партнёрств, чтобы устранить неопределённость в применении закона, снизить административные издержки и обеспечить «привлекательность и конкурентоспособность Великобритании для частных инвестиционных фондов по сравнению с другими юрисдикциями»[17]. Финансовая индустрия положительно оценила эти изменения[18].

США

В США организация ограниченного партнёрства наиболее распространена среди кинопроизводственных компаний и проектов по инвестициям в недвижимость, а также в бизнесе, ориентированном на отдельные или краткосрочные проекты. Они также полезны в «трудовых-капитальных» партнёрствах, когда один или несколько инвесторов предпочитают вкладывать средства, а другой участник выполняет работу. В таких случаях вопрос ответственности определяет выбор формы ограниченного партнёрства. Эта форма также привлекательна для компаний, желающих предоставить доли многим лицам без дополнительной налоговой нагрузки корпорации. Частные инвестиционные компании почти всегда используют комбинацию полных и ограниченных товарищей для своих инвестиционных фондов. Известные ограниченные партнёрства включают Enterprise Products и Blackstone Group (обе — публичные компании), а также Bloomberg L.P. (частная компания).

До 2001 года ограниченная ответственность ограниченных товарищей зависела от их неучастия в управлении фирмой. Однако раздел 303 Пересмотренного единообразного закона об ограниченных партнёрствах (если он принят законодательством штата) отменяет так называемое «правило контроля» в отношении личной ответственности по обязательствам организации и уравнивает ограниченных товарищей с участниками ООО, партнёрами ТОО и акционерами корпораций.

Поправки 2001 года к Единообразному закону об ограниченных партнёрствах (в части их принятия законодательством штата) также разрешили ограниченным партнёрствам становиться товариществами с ограниченной ответственностью, если штат принял такие изменения. В этой форме долги товарищества с ограниченной ответственностью являются исключительно ответственностью самого товарищества, устраняя ответственность полного товарища по обязательствам. Это изменение было вызвано распространённой практикой назначения юридического лица с ограниченной ответственностью в качестве 1 % полного товарища, контролирующего ограниченное партнёрство, а управляющие становились ограниченными товарищами. Такая практика фактически предоставляла полному товарищу ограниченную ответственность в структуре партнёрства[19].

Примечания

  1. ↑ O'Sullivan, Arthur; Sheffrin, Steven M. Economics: Principles in Action. — Upper Saddle River, New Jersey 07458, 2003. — С. 190. — ISBN 0-13-063085-3.
  2. ↑ United States Uniform Limited Partnership Act § 402(b)
  3. ↑ Commingling Funds: How to Address the Problem and Avoid It (амер. англ.). www.indinero.com (12 июня 2023). Дата обращения: 31 марта 2024.
  4. ↑ Malmendier, Ulrike; Societas publicanorum: staatliche Wirtschaftsaktivitäten in den Händen privater Unternehmer; Böhlau Verlag; Кёльн, ФРГ; 2002
  5. ↑ Law and the Rise of the Firm Архивировано 24 февраля 2007 года.; 119; Harvard Library; Rev.; Henry Hansmann, Reinier Kraakman, and Richard Squire; p. 1333; 2006
  6. ↑ Hillman, Robert H.; Limited Liability in Historical Perspective, "Washington and Lee Law Review, " Spring 1997
  7. ↑ Enkhbold, Enerelt (October 2, 2019). “The role of the ortoq in the Mongol Empire in forming business partnerships”. Central Asian Survey. 38 (4): 531—547. DOI:10.1080/02634937.2019.1652799. S2CID 203044817 – via Taylor and Francis+NEJM.
  8. ↑ Enkhbold op cit pp. 7
  9. ↑ Entity Shielding and the Development of Business Forms: A Comparative Perspective Архивировано 24 февраля 2007 года.; p. 119; Harvard Library; Rev. F.; Lamoreaux, Naomi R. and Rosenthal, Jean-Laurent; p. 238 (2006).
  10. ↑ The German Kommanditgesellschaft auf Aktien. Amicus Curae. Accessed April 4, 2012.
  11. ↑ Company Overview of DORMA Holding GmbH + Co. Kommanditgesellschaft auf Aktien. Businessweek. Дата обращения: 2 июля 2013. Архивировано 10 июля 2012 года.
  12. ↑ Types of Partnerships - Timothy Loh Corp Services. www.timothylohcs.com. Дата обращения: 12 января 2021.
  13. ↑ Cumming, Timothy Loh, Gavin Private Equity in Hong Kong - Fund Formation - Timothy Loh LLP (брит. англ.). www.timothyloh.com. Дата обращения: 12 января 2021.
  14. ↑ The Legislative Reform (Limited Partnerships) Order 2009: Explanatory Document. UK Department for Business, Enterprise & Regulatory Reform (июнь 2009). Архивировано 12 декабря 2012 года.
  15. ↑ 1 2 Partnership Act 1980 s. 4.
  16. ↑ Limited Partnerships Act 1907, section 8D(3), inserted by Section 2 of the Legislative Reform (Private Fund Limited Partnerships) Order 2017, accessed 28 February 2023
  17. ↑ Travers Smith LLP, Reform of UK Limited Partnership Law, published 21 April 2017, accessed 28 February 2023
  18. ↑ Atrium Legal Lab, UK Private Fund Limited Partnerships, accessed 9 March 2023
  19. ↑ For a discussion on this practice and background on the modification of GP liability, see Thomas E. Geau & Barry B. Nekritz, Expectations for the Twenty-First Century: An Overview of the New Limited Partnership Act, 16 Probate & Property 47, 48-49 (2002).

Дополнительно по теме

Категории