Прокурация

Правовые основы прокурации содержатся в немецком торговом праве в § 48—§ 53 HGB. Согласно § 49 абз. 1 HGB, она уполномочивает «на все виды судебных и внесудебных сделок и юридических действий, которые связаны с ведением торгового предприятия». Использование неопределённого артикля «торгового предприятия» указывает на то, что прокурист может заключать сделки и в других отраслях. Именно это запрещено доверенному лицу, поскольку соответствующее положение в § 54 абз. 1 HGB использует более определённую формулировку «такого торгового предприятия», ограничивая сферу его деятельности только тем предприятием, в котором он работает. Прокурация должна быть предоставлена явно (устно или письменно) (§ 48 абз. 1 HGB) и внесена владельцем торгового предприятия в торговый реестр согласно § 53 абз. 1 HGB. Эта запись носит лишь декларативный характер, поскольку уже официальное назначение на должность прокуриста конститутивно создаёт торговую прокурацию.

Положение § 49 абз. 1 HGB строго определяет объём прокурации, поэтому прокурист в этих рамках может действовать юридически от имени и за счёт купца, и такие сделки обязывают и наделяют правами купца (§ 164 абз. 1 BGB)^[1]. Даже если прокурация во внутренних отношениях между купцом и прокуристом ограничена по сравнению с установленными законом рамками, прокурист во внешних отношениях может полностью использовать объём своей торговой прокурации, поскольку § 50 HGB объявляет все ограничения этой прокурации недействительными^[2]. Деловые партнёры прокуриста могут без дополнительных проверок полагаться на предусмотренный законом объём прокурации и не должны опасаться риска возможного отсутствия представительной власти^[3].

Прокурация охватывает не только все типичные и обычные сделки, но и все сделки, которые хотя бы косвенно связаны с каким-либо торговым предприятием, то есть находятся с ним хотя бы в отдалённой, слабой связи^[4]. Наличие торговой сделки предполагается согласно § 344 HGB^[5]. Эта широкая полномочность позволяет прокуристу совершать юридически действительные сделки, которые значительно выходят за пределы сферы деятельности его предприятия. Прокурация охватывает все производственные функции (снабжение, производство, сбыт, страхование или финансирование^[6]). Также допустимы организационные или трудовые действия в рамках прокурации.

Из прокурации исключаются так называемые основополагающие и принципальные сделки. Основополагающие сделки включают все действия, касающиеся самого торгового предприятия. К ним относятся, в частности, обременение и отчуждение земельных участков и приравненных к ним прав (§ 49 абз. 2 HGB), если только прокурист не получил на это специальное разрешение, а также отчуждение предприятия, приём новых участников, подача заявления о несостоятельности, изменение правовой формы или изменение цели предприятия. Принципальные сделки — это изначальные сделки купца, например, составление торговых балансов (§ 245 HGB), заявления в торговый реестр, которые может совершать только купец (§ 29, § 31 HGB), или предоставление самой прокурации (§ 48 абз. 1 HGB). Это делает так называемую субпрокурацию недопустимой.

Прокурист, как и управляющий, подчиняется запретам самоконтрактирования и множественного представительства согласно § 181 BGB, однако от обоих (содержащихся в § 181 BGB) запретов прокурист может быть освобождён (как и управляющий), что должно быть заявлено для внесения в торговый реестр (см. сделка с самим собой). Поскольку прокурация не является доверенностью управляющего, прокурист может быть освобождён от запретов § 181 BGB — даже если управляющий такого освобождения не имеет.

Если прокурист совершает сделки, не охватываемые его полномочиями, он действует как представитель без представительной власти согласно §§ 177 и далее BGB. Во внешних отношениях всегда отвечает представляемое прокуристом общество, во внутренних отношениях прокурист может быть привлечён к ответственности обществом. Следует учитывать, что судебная практика неоднократно подтверждала, что третье лицо всегда может полагаться на установленный законом объём соответствующей прокурации.

Пример

Прокурист получает «единоличную прокурацию» для ООО.

Во внутренних отношениях прокуристу запрещено приобретать активы для ООО на сумму свыше 1 000 евро.

Тем не менее, прокурист заказывает компьютер на имя ООО на сумму 2 000 евро.

ООО обязано оплатить поставщику. Даже в случае судебного разбирательства оно будет обязано к оплате.

Однако прокурист несёт ответственность перед ООО во внутренних отношениях на сумму 2 000 евро.

Прокурист вправе, в частности:

• вести всю деловую деятельность,
• индоссировать векселя,
• вести судебные процессы,
• принимать на себя обязательства,
• заключать мировые соглашения,
• выдавать доверенности, объём которых меньше, чем у прокурации^[7],
• приобретать, сдавать в аренду и внаём земельные участки и приравненные к ним права.

Если он уполномочен самостоятельно принимать или увольнять работников, на него распространяется KSchG только в ограниченном объёме (увольнение без причины с выплатой выходного пособия, § 14 абз. 2, § 9 абз. 1, предложение 2 KSchG).

Прокурист, напротив, не может совершать личные сделки (также называемые основополагающими или принципальными сделками) владельца предприятия, которые по закону зарезервированы за купцом. К ним относятся, в частности:

• сделки, направленные на прекращение деятельности предприятия (прекращение деятельности предприятия),
• подписание балансов,
• предоставление и отзыв прокурации,
• подача заявлений в торговый реестр,
• внесение изменений в устав общества,
• приём новых участников,
• принесение присяги за купца,
• подача заявления о несостоятельности,
• подписание налоговых деклараций за купца^[8],
• отчуждение или обременение земельных участков, если только это не разрешено прокуристу отдельно, § 49 абз. 2 HGB.

Прокурация прекращается при:

• смене владельца предприятия (переход предприятия),
• несостоятельности,
• отзыве прокурации,
• прекращении трудовых отношений прокуриста,
• прекращении деятельности предприятия или открытии процедуры несостоятельности,
• последующей недееспособности прокуриста,
• отчуждении торгового предприятия,
• смерти прокуриста.

Однако прокурация не прекращается со смертью владельца предприятия (§ 52 абз. 3 HGB). Здесь действует юридическая доверенность, к которой относится и прокурация. Смерть доверителя не влияет на действительность выданных полномочий.

Если после отзыва прокурации не происходит удаления в торговом реестре, третьи лица могут добросовестно полагаться на продолжение действия прокурации (§ 15 абз. 1 HGB).

Прокурация не подлежит передаче третьим лицам.

Осуществление полномочий обозначается добавлением указания на прокурацию к имени купца (названию фирмы) и имени прокуриста (§ 51 HGB). Обычно добавляется сокращение ppa. (лат. per procura autoritate, «по доверенности»)^[9].

В Австрии прокурация согласно § 49 UGB распространяется на все виды судебных и внесудебных сделок и юридических действий, связанных с деятельностью предприятия; ограничение объёма прокурации недействительно по отношению к третьим лицам (§ 50 UGB). Внесение и удаление прокурации должны быть зарегистрированы в фирменной книге. При регистрации должна быть предоставлена образцовая подпись (образец подписи)^[10].

В Швейцарии представительная власть прокуриста по абз. 1 OR включает право обязывать доверителя и совершать от его имени все виды юридических действий, которые могут быть связаны с целью предприятия или бизнеса доверителя.

Правовой институт прокуриста неизвестен в Common Law, поэтому нет и адекватного перевода. Переводить прокуриста как «procurer» приводит к ложным друзьям, поскольку в английском это сутенёр. «Procuration» обычно означает «представительство», в экономико-правовом смысле также «прокурация, доверенность». Прокурист () обладает представительской властью () представлять владельца бизнеса во всех вопросах определённого бизнеса или определённого рода деятельности^[11].